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墨西哥位于北美大陆南部，北邻美国，是拉丁美洲地区人口大国、经济大国、第一贸易大国。墨西哥是中国企业在拉丁美洲进行投资和合作的重点国家，合作领域广泛，包括能源、电信、交通、基础设施建设、制造业、矿业和金融等。中国长期以来一直是墨西哥的全球第二大贸易伙伴，而墨西哥也稳定地保持着中国在拉丁美洲的第二大贸易伙伴地位。[1]根据中国驻墨西哥大使馆官网的数据，2023年，中墨双边贸易再创新高，首次突破1000亿美元大关，同比增长6.03%。今年前三个月，双边贸易更是强劲增长11.41%；在投资方面，2023年中国企业新增对墨直接投资1.51亿美元，存量24.52亿美元。[2]另外，根据中国商务部公布的信息，2023年中国对墨西哥投资的直接流量达到10.8亿美元。[3]

 

中国企业将目光投向墨西哥这样的新兴市场时，投资于项目建设不仅是一项充满机遇的商业行为，更是一个需要精心策划和管理的复杂过程。融资作为这一过程中的关键环节，其重要性不言而喻。本文着重分享在墨西哥开展项目融资的特殊要点，分析需要关注的属地化特殊事项，以飨读者。

 

 

一、项目融资的基本架构

 

在过去几十年里，项目融资是在墨西哥投建大型基础设施项目和重资产项目广泛采用的资金来源。随着墨西哥经济的自由化发展，特别是2013年墨西哥政府对电力和石油化工行业进行全面改革后，墨西哥的项目融资市场经历了连续多年的稳定增长。

 

典型的项目融资结构中，项目发起人成立特殊目的公司，称为“项目公司”（Project Company），用以开发、设计、修建和运营项目。由特殊目的公司与项目相关方签订项目建设和运营所需的各个协议，从银行等融资方获得融资用于建设项目，并以项目资产和各类权益作为担保物向融资方的还款担保。相关主体及融资结构如下图所示：

如上图所示，各项目参与方的角色与关系如下：

• 发起人提供部分资金进行项目建设，并为项目公司提供其他类型的支持。
• 融资方也为项目提供部分资金，并就项目资产获得担保权益。
• 项目公司为融资方聘用法律、财务、技术、环保等第三方顾问，以协助融资方确认项目可行性并提供咨询意见。项目公司聘请工程总承包商签订项目设计、采购和建设的工程承包协议，还与项目的供应商、采购商、运营商等签订项目修建和运营所必需的重大协议，并向保险公司购买项目所需保险。
• 项目供应商、采购商及总包商等重要项目合同的相对方应认可并同意融资方就项目公司在重要项目合同项下享有担保权益，如融资方行使其担保权益查封并执行项目资产，应配合融资方，包括与融资方指定的项目继任方继续履行协议。

• 融资方同意，如项目失败不会追索发起人在项目之外的资产。[4] 

如上所述，项目融资属于无追索权或有限追索权的融资方式，发起人和借款人提供的担保物包括项目资产、权益和项目文件项下权益。发起人的资金投入可以预测且确定，项目结构以协议为基础，各方均关注项目总体风险的控制和分配。项目债务的偿还主要依赖项目未来的收入，因而通常而言项目产品（服务）的销售安排和销售商的可靠性至关重要，而融资方也需要对项目的收入及现金使用流程进行控制和监管。

二、墨西哥项目融资要点提示

 

墨西哥法律不限制外国贷款方作为融资方向墨西哥境内的当事方提供融资，墨西哥的商业银行业对外此亦持开放态度。[5] 墨西哥目前也没有实行外汇管制或限制。应该指出的是，墨西哥政府实体和各州市的举债行为受到具体规定的约束，包括适用于墨西哥各州市与外国贷款方举债的限制。不过，项目融资交易的结构很少要求授予合同的政府实体直接举债。

外国贷款方一般可以直接或通过代理对位于墨西哥的资产设定担保。应注意的是，只有墨西哥当地银行有权担任担保受托人；但这些担保受托人是为担保信托受益人的利益行事，而受益人可能是外国贷款方。

此外，墨西哥法律对外国股权投资者的海外资金转移或资本汇回没有任何限制。

融资文件不需要向墨西哥政府机构提交或注册即有效或可执行，项目合同通常也不需要向政府机构备案或注册。但是，如果交易文件设定了政府机构的长期付款义务，则可能需要向行政当局登记主要承购合同。

证明不动产权利的文件，以及在墨西哥的某些州司法管辖区的租赁文件，均需要在公共财产登记处进行登记。此外，碳氢化合物勘探、生产和运输项目以及电力项目（如地热或水电项目）签订不动产相关合同的情形，在向公共财产登记处登记注册之前，需要遵守法院验证程序（court validation process）。

根据墨西哥法律，合同当事人选择适用外国法律是有效的，并且该选择将在执行时得到墨西哥法院的承认。当然，如果选择外国法律是为了规避墨西哥公共政策，或者出于欺诈目的，则选择外国法律管辖协议无效。[6]  

在墨西哥境内或受墨西哥法律管辖的资产上创建担保的相关文件必须适用墨西哥法律，选择管辖该协议的外国法律将无效。

除涉及墨西哥底土、空域和领海的争端（墨西哥法院对这些争端具有专属管辖权）外，只要相关协议各方明确放弃墨西哥法律的管辖权，并指定各方住所的任何法院为主管法院，协议各方就可以有效地将其提交给外国法院管辖。

墨西哥基础设施项目的建设和运营需要多项许可、授权和执照。一般来说，适用法律规定了在申请人满足要求后发放许可证或执照的最长期限，但实务中可能无法保证主管当局能够在法律规定的期限内发放许可证或执照。如果不能按时获得许可证和执照，可能会延误项目建设阶段和商业运营日期，从而增加项目成本。

墨西哥基础设施项目面临的最常见风险是无法及时、充分地获得通行权。墨西哥的许多基础设施项目都要求承包实体交付通行权（如收费公路和火车），然而，承包实体并不总是能按时交付路权。路权交付的延迟可能会推迟项目的施工和投产日期，从而增加项目的成本。因此，在为公路、管道、铁路、渡槽或其他类似资产融资时，这种风险值得关注与防范。

 

三、 墨西哥项目融资常见担保类型

 

担保方案是项目融资中保护融资提供方的核心保障。根据墨西哥法律，担保权益可以通过多种形式产生，其适用性在很大程度上取决于资产类型和项目特征，一般来说，墨西哥项目融资常见的担保类型包括担保信托（Security Trust）、非占有质押（Non-possessory Pledge）、抵押（Mortgage）等。[7]  

（一）担保信托

通过担保信托，债务人将资产的所有权转让给信托下的受托人（即墨西哥当地银行）。该资产由受托人持有，并作为债务人履行义务的担保。担保信托可以灵活地为任何种类的不动产和个人财产设定担保，是墨西哥项目融资交易中最常用的担保机制之一。

在墨西哥，融资方通常要求将大部分项目资产注入信托，但对于债务人无法处置所有权的资产或权利，例如与许可证和执照有关的资产或权利，则通过其他方式设定担保。

虽然信托资产的所有权始终由受托人持有，但各方当事人可商定由债务人或任何第三方保持对这些资产的实际占有，此时，债务人或第三方则成为信托资产的保管人。

墨西哥法律允许设立担保信托，以便同时或先后为借款人对一个或多个债权人的不同债务提供担保。此外，信托设立方可以指定一个或多个受益人同时或先后获得信托利益。担保信托取消赎回权所得收益将按照受益人被指定为信托受益人的先后顺序分配给受益人。在墨西哥，担保信托必须采用书面形式，且应在公证人面前对签名进行追认。以不动产设立的担保信托必须在资产所在地的公共财产登记处（Registro Público de la Propiedad）登记。

（二）非占有质押

与英国法的浮动抵押（floating charge）类似，非占有质押允许在波动的资产池中设立担保权益，并且可以针对动产、有形或无形财产设立。项目融资方通常要求债务人设定非占有质押，以对无法转移到担保信托或可能受制于其他类型担保权益的资产提供担保。

这种对资产的一揽子质押并不要求将资产交付给融资方。在这种担保结构下，债务人可以保持对质押财产的实际占有，并将质押物作为其项目开展的一部分。在特定情况下，债务人也可以在其正常经营活动过程中出售质押物。当然，出售所得将自动受到质押的约束。

在墨西哥，非占有质押必须经过公证，且需要以书面形式设定。此外，该项担保方式需要在动产担保权益唯一登记处（Registro Único de Garantías Mobiliarias）进行登记和记录。

（三）抵押

不动产的担保权益一般通过抵押产生。由于墨西哥不动产适用的法律属于地方管辖事项，因此抵押行为也会受抵押资产所在州的民法典管辖。

抵押必须针对明确确定的不动产设立，并且根据抵押资产所在的司法管辖区，抵押还可以包括抵押财产的自然加入，例如对任何地役权的权利、所有者对抵押财产的改进、所有者永久固定在抵押财产上的附着物、以及在抵押土地上建造的任何新建筑物。

已经抵押的不动产可以追加抵押。抵押权的优先权是根据抵押权在相应的公共财产登记处登记的日期确定的。首先在相应的公共财产登记处记录的抵押应构成高级或第一优先抵押权，此后记录的抵押应构成初级或第二优先抵押权，依此类推。

抵押必须在墨西哥公证人面前以书面形式授予，并记录在抵押财产所在司法管辖区的公共财产登记处（Registro Público de la Propiedad）中。[8]   

结语

 

由于行业特点、商业要求和项目结构的不同，不同项目可能存在的风险会有所区别。无论是项目发起人还是融资方，都需要重点关注项目风险的识别和防范，必要时可聘请专业的法律、财务、商业等顾问团队，以保证项目融资的顺利推进。